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债务漏洞是债务承担的一种情形。依据债务承担后原债务东说念主是否罢职债务行状，债务承担不错分别为免责的债务承担和并存的债务承担。其中，免责的债务承担时常被称为“债务漏洞”，并存的债务承担被称为“债务加入”。凭证以上分类，《民法典》分别在第五百五十一条公法璧还务漏洞公法，在第五百五十二条公法璧还务加入公法。本文围绕《民法典》第五百五十一条的公法，以设问的方式对债务漏洞公法的适用重点作了系统讲演，以飨读者。全文近1.6万字，本公号分两期推送，本期推奉上篇。1.什么是债务承担？债务承担不错分为哪几种？债务承担，是指在不更变债务的消逝性的情况下，替换或者加多债务东说念主，即由第三东说念主承受该债务或者加入债的关系而成为债务东说念主。该第三东说念主称为债务承担东说念主。依据债务承担后原债务东说念主是否罢职债务行状，不错把债务承担分别为免责的债务承担和并存的债务承担。换言之，债务承担分为第三东说念主承担全部或部分债务和第三东说念主加入债的关系而与债务东说念主共同职守债务两种情形。前者称为免责的债务承担（即债务漏洞），后者称为并存的债务承担（即债务加入）。都集以上分类方式，《民法典》第五百五十一条公法了第三东说念主和债务东说念主缔结的免责的债务承担；第五百五十二条公法了并存的债务承担。2.债务承担与履行承担有何区别？所谓履行承担，又称为“对内的债务承担”，是第三东说念主与债务东说念主之间的合同。依据该合同，承担东说念主对债务东说念主负有履行其债务的义务。履行承担并不影响债务东说念主与债权东说念主之间的关系，债务东说念主仍然对债权东说念主负履行义务，债权东说念主也并未获取对承担东说念主的恳求权。只不外，债务东说念主不错依据履行承担合同，要求承担东说念主向债务东说念主的债权东说念主履行。对于债权东说念主来说，承担东说念主的履行只不外是一种第三东说念主清偿，两者之间并无任何债权债务关系。3.什么是债务漏洞？债务漏洞，又称为“免责的债务承担”，是指不更变债务的内容，债务东说念主将其所职守的债务全部或者部分漏洞给第三东说念主，由第三东说念主在其承担债务的规模内取代原债务东说念主的地位，对债权东说念主发达给付，而原债务东说念主就漏洞部分债务脱离债务关系。债务漏洞有以下特征：（1）债务的内容保握不变。在债务漏洞的前后，债务的内容永恒保握不变。（2）债务的承担主体发生变更。债务漏洞后，债务东说念主会发生更变，由第三东说念主全部或部分取代原债务东说念主的地位而职守债务。（3）债保握消逝性。在债务漏洞的前后，债权债务永恒保握消逝性，因此，债务漏洞经由并不产生新的债权债务关系。这亦然债务漏洞不同于肃清宿债产生新债的债的更新的一个主要方面。（4）漏洞的对象是债务而不是债权。若是包括债权，则组成债权债务空洞移转，而不是单纯的债务漏洞。4.债务漏洞分为哪几种情形？债务漏洞分为两种情形：（1）债务的全部漏洞。在这种情况下，第三东说念主（债务承担东说念主）完好意思取代原债务东说念主，成为新的独一的债务东说念主，对债权东说念主职守扫数债务履行义务。（2）债务的部分漏洞。即第三东说念主（债务承担东说念主）加入到原债务中，与原债务东说念主沿路对债权东说念主负按份债务，共同向债权东说念主履行义务。5.债务漏洞与债务变更有何区别？广义的债的变更，是指债务关系消逝性保握不变而其部分身分发生的变化。广义的债的变更包括主体和客体的变更。司法实务中，需要分别债务漏洞与狭义的债务变更。前者是指在不更变债务内容的前提下，更变债务的承担主体；后者是指在不更变债务承担主体的前提下，更变债务的内容。两者共同组成广义的债的变更。6.债务漏洞的杀青方式有哪些？债务漏洞按照发生原因的不同不错分为：基于民事法律行为的债务漏洞和基于法律径直公法的债务漏洞。（1）基于民事法律行为的债务漏洞。这是最为典型和常见的债务漏洞杀青方式，尤其是基于合同业为的债务漏洞。两边当事东说念主通过签订债务漏洞合同来达到债务漏洞的预计打算。由于债务漏洞合同的签订触及债权东说念主、债务东说念主、第三东说念主（新债务东说念主）等三方当事东说念主，故其确立方式可分为三种：一是由债务东说念主与第三东说念主签订债务漏洞合同，二是由第三东说念主与债权东说念主径直签订债务漏洞合同，三是由债权东说念主、债务东说念主和第三东说念主共同签订债务漏洞合同。《民法典》第五百五十一条第一款公法：“债务东说念主将债务的全部或者部分漏洞给第三东说念主的，应当经债权东说念主开心。”就该要求文义而言，其明文公法的内容当属上述第一种方式，即由债务东说念主与第三东说念主签订债务漏洞合同并经债权东说念主开心的方式，这亦然债务漏洞的常态。《民法典》第五百五十一条的公法并不抹杀债务漏洞的其他杀青方式。（2）基于法律径直公法的债务漏洞。主要包括在法定接收中即被接收东说念主的全部债权债务均由法定接收东说念主承受，以及因企业法东说念主的分立或合并而发生的债务漏洞等。7.债务漏洞具备哪些条件才能产奏着力？债务漏洞须具备如下条件，才能产奏着力：（1）债务灵验存在。当事东说念主漏洞的债务只然而灵验存在的债务。存在灵验的债务是债务漏洞合同具有目的物的阐扬，在债务漏洞合同订当场，若是当作目的物的债务因违犯强行性公法而无效，则债务漏洞合同无效；若是债务根柢就不存在，按照合同确立要件包括当事东说念主、目的与合意之说，则债务漏洞合同不确立。（2）债务具有可漏洞性。这种漏洞性基于法律公法、债务性质和当事东说念主的商定。依据法律公法、债务性质或合同商定不得漏洞的债务，不得漏洞。比如因抚育恳求权而发生的债务，不得漏洞。（3）存在灵验的债务漏洞合同。债务漏洞合同的着力适用民事法律行为和合同的一般公法。无论是债权东说念主与第三东说念主之间商定债务漏洞，照宿债务东说念主与第三东说念主之间商定债务漏洞，债务漏洞合同必须合适法定的灵验要件。这就要求第三东说念主应具有完好意思民事行为才智，当事东说念主的真理暗示须真正，债务漏洞合同的内容不得违犯法律、行政规章的强制性公法，不得违抗公序良俗，当事东说念主不得基于犯法原因而确立债务漏洞等。（4）合适法定的风物要件。凭证《民法典》第五百零二条第三款的公法，债务东说念主漏洞债务，法律、行政规章公法应当办理批准等手续的，应当照章办理上述手续。当事东说念主之间商定须履行特定风物的，如公证，也需照章办理才能奏效。（5）经债权东说念主开心。为使债权东说念主的利益不受债务东说念主和第三东说念主之间的债务漏洞合同的影响，应以债权东说念主的开心当作债务漏洞合同对于债权东说念主的奏效要件。若是债务东说念主与第三东说念主签订的债务漏洞合同未征得债权东说念主开心，则此时不错以为是由第三东说念主代为履行债务而非债务漏洞。这里需要肃肃的是，依据《民法典》第五百五十一条的公法，债务东说念主无论漏洞的是全部债务照旧部分债务，都需要征得债权东说念主开心。8.将来发生的债务能否漏洞？对于将来发生的债务能否漏洞，学理上存在争议。当今的表面反对将改日的债务进行漏洞，因为债务还莫得存在，弗成对债的主体进行变更。但是，最妙手民法院民法典贯彻实施行状指示小组编订的《中国民法典适用大全·合同卷（一）》、崔建远著《合同法（第四版）》则以为，将来发生的债务是不错进行漏洞的。在债务漏洞中，当先要求的是必须存在债务。照旧灵验确立的债务天然不错漏洞；将来发生的债务也不错进行漏洞，而且这种漏洞与对已有债务的漏洞着力换取，仅仅债求履行产生时才发生债务漏洞的着力。举例，附奏效条件的合同债务，自合同债务灵验发生时，债务漏洞公约才能奏效。9.产生债务的合同存在可肃清或撤消事由的，磋商债务能否漏洞？所谓产生债务的合同，即是被漏洞的债务得以产生的合同，系为债务漏洞合同提供目的物的合同。产生债务的合同固然存在可肃清或撤消的事由，但在被肃清或被撤消之前，仍可就该债务确立灵验的债务漏洞合同。但是，在债务漏洞合同奏效后，若是产生债务的合同被肃清或被撤消，则债务根柢就不存在，债务漏洞合同便失去了目的物，按照合同确立要件包括当事东说念主、目的与合意之说，债务漏洞合同应认定为不确立。10.诉讼中的债务能否漏洞？诉讼中的债务与其他庸碌债务无异，故也不错由第三东说念主承担。东说念主民法院在诉讼中对原债务东说念主所作出的判决，对债务承担东说念主灵验。11.照旧逾越诉讼时效的天然债务能否漏洞？天然债务具有稀疏性。天然债务照旧逾越诉讼时效，因时效时辰完成，不再受法律的强制保护，债务东说念主不错无须对债权东说念主履行债务，不组成负约。但是，一般来说，不受强制扩充力保护的天然债务不错进行漏洞，债务承担东说念主自觉履行债务的，这种履行具有法律上的着力，债务承担东说念主不得以债务转蓦的不知该债务照旧逾越诉讼时效而要求不妥得利返还。因此，照旧逾越诉讼时效的债务也不错漏洞。债务东说念主与第三东说念主就诉讼时效届满的债务达成债务漏洞合同，且经债权东说念主开心的，该债务漏洞合同正当灵验，应受法律保护。12.债务东说念主与第三东说念主就照旧逾越诉讼时效的债务签订债务漏洞合同，是否意味着债务东说念主和第三东说念主毁灭了诉讼时效抗辩权？对此存在不同不雅点。《最妙手民法院对于审理民事案件适用诉讼时效轨制几许问题的公法》第十七条第二款公法：“债务承担情形下，组成原债务东说念主对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担真理暗示到达债权东说念主之日起中断。”这意味着，债务漏洞并非天然组成原债务东说念主对债务的承认。因此，比较合适的不雅点应当是，诉讼时效抗辩权的毁灭对债务东说念主和第三东说念主产生不利，故需要债务东说念主和第三东说念主明确的真理暗示，且这对债权东说念主并未加多新的不利，故单纯的债务漏洞合同并不妥然组成债务东说念主和第三东说念主开心履行债务而丧失机效时辰届满的抗辩权。另外，在债权东说念主开心后，债务漏洞并非确立新的债务，债务仍然具有消逝性。《民法典》第五百五十三条前半句公法：“债务东说念主漏洞债务的，新债务东说念主不错意见谅债务东说念主对债权东说念主的抗辩。”据此，第三东说念主（新债务东说念主）仍然大要对债权东说念主意见诉讼时效时辰届满的抗辩权。13.哪些债务原则上不得漏洞？相应的债务漏洞合同是否灵验？为保险债务漏洞合同灵验，法律要求债务具有可漏洞性。以下债务不具有可漏洞性，但其对于债务漏洞合同着力的影响有相反：（1）法律明确公法不得移转的债务。若是法律就某种债务作出绝交移转公法的，该债务不得移转。债务漏洞合同以此类债务当作目的物，违犯了法律、行政规章的强制性公法，债务漏洞合同无效，不发生债务漏洞的驱散。举例，《民法典》第八百九十四条第一款公法：“督察东说念主不得将督察物转交第三东说念主督察，但是当事东说念主另有商定的以外。”第九百四十一条第二款公法：“物业服务东说念主不得将其应当提供的全部物业服务转托付给第三东说念主，或者将全部物业服务支解后分别转托付给第三东说念主。”（2）性质上只可由债务东说念主本东说念主而弗成由他东说念主履行的债务。比如有名画家绘图肖像的债务、有名歌星出场扮演的债务、基于对某东说念主的绝顶信任而确立的托付债务等。此类债务一般是以特定债务东说念主的稀疏时期或绝顶的东说念主身信任关系为基础而产生的，故需要债务东说念主切身履行，时常不得漏洞，不然会使债权东说念主的预期预计打算破裂。（3）当事东说念主商定不得漏洞的债务。在当事东说念主作出了绝交债务漏洞的绝顶商定阵势，不得进行债务漏洞。即使是在财富债务或者以给付不特定物为目的的债务阵势，若是有绝交债务漏洞的绝顶商定，也不以为债务具有可漏洞性。若是债务东说念主违犯上述商定.将该债务漏洞给第三东说念主，而债权东说念主坚握原商定，则会影响到债务漏洞合同的着力。需要肃肃的是，因债务漏洞自己即需要债权东说念主开心，若是债权东说念主开心璧还务的漏洞，则无论是上述何种不得漏洞的债务，均应视为具有可漏洞性，并产生债务漏洞的法律后果。14.磨真金不怕火某一债务是否具有可漏洞性的中枢圭臬是什么？法律公法债务漏洞轨制的预计打算在于尊重当事东说念主对于自身债权债务的安排。由于债务漏洞的着力仅发生于债权东说念主、债务东说念主、第三东说念主（债务承担东说念主）之间，因此，在充分保护债权东说念主利益的前提下，若是债务漏洞不违犯社会全球利益、柔顺民俗，则莫得必要对债务的可漏洞性加以严格戒指。无论是性质上不可漏洞的债务，照旧当事东说念主绝顶商定不得漏洞的债务，若是戒指漏洞的预计打算是保护债权东说念主的利益，则均可通过债权东说念主开心使之发生法律着力，债权东说念主开心债务漏洞自己就使得这些债务具有了可漏洞性。可见，磨真金不怕火某一债务是否具有可漏洞性的中枢圭臬就在于债权东说念主是否开心漏洞。15.判断是否为债务漏洞的中枢圭臬是什么？无论是债务东说念主和第三东说念主之间签订的债务漏洞合同，照旧第三东说念主与债权东说念主径直签订的债务漏洞合同，或者是债权东说念主、债务东说念主和第三东说念主共同签订的债务漏洞合同，除应具备主体、目的要求外，还必须存在由第三东说念主职守债务况且债务东说念主从债务关系中脱离出来的明确真理暗示。若是欠缺此种明确真理暗示，则即使经过债权东说念主开心，也弗成发生债务漏洞的法律后果。16.债务漏洞未经债权东说念主开心，债务漏洞合同是否灵验？《民法典》第五百五十一条公法债务漏洞需要经过债权东说念主的开心。债务东说念主无论漏洞的是全部债务照旧部分债务，都需要征得债权东说念主开心。对于未经债权东说念主开心的债务漏洞合同的着力问题，学术界存在不同不雅点。第一种不雅点以为，债务东说念主与第三东说念主签订的债务漏洞合同，对于债权东说念主而言，是对其债权的措置（或者是与措置相肖似的干与），因债务东说念主并无措置权，且未得到债权东说念主开心，是以属于无权措置行为。因此，在债权东说念主开心昔时，债务漏洞处于着力待定气象，对债权东说念主不发奏着力。债权东说念主有权阻隔第三东说念主向其履行债务，同期有权要求债务东说念主履行债务并承担不履行或者盘桓履行债务的法律行状。债权东说念主同康健产生补正无权措置的着力，使得债务漏洞合同溯及既往地奏效。（朱广新、谢鸿飞主编：《民法典评注：合同编·通则2》；李永军主编：《中国民法学·第三卷·债权编》；崔建远著：《合同法（第四版）》；韩世远著：《合同法学（第二版）》；梁慧星著：《合同通则教材》）第二种不雅点以为，未经债权东说念主开心而漏洞债务的，漏洞行为无效。（中国审判表面商讨会民事审判表面专科委员会编订：《民法典合同编条规默契与司法适用》）第三种不雅点以为，债务漏洞合同必须经过债权东说念主开心方能对债权东说念主发奏着力，乃出于保护债权东说念主的议论，故在债务漏洞合同未经债权东说念主开心时，仅需要其不合债权东说念主奏效即足以起到保护债权东说念主的预计打算，并无必要将债务漏洞合同的着力完好意思抵赖。此时，债务东说念主和第三东说念主之间的债务漏洞合同的着力，应当凭证当事东说念主的真理加以详情：若是当事东说念主有明确的真理，举例商定于债权东说念主阻隔时升沉为第三东说念主代为履行债务等，则依其真剪发奏着力；若是当事东说念主莫得商定或者商定不解确，除债务是具有东说念主身性质的债务外，不错将该合同调换为由第三东说念主代为履行债务的合同，即债务东说念主与第三东说念主商定由第三东说念主替代该债务东说念主履行债务，债权东说念主保留对债务东说念主的恳求权；债务东说念主仍负有向债权东说念主履行的义务，债权东说念主仍有权向债务东说念主恳求履行债务，但弗成恳求第三东说念主履行债务。（王利明主编：《中国民法典释评·合同编·通则》；王利明主编：《民法》（第九版）咱们以为，上述第一种不雅点合适现行立法。《民法典》第五百五十一条与原《合同法》第八十四条比较，加多了第二款对于催告期的公法：“债务东说念主或者第三东说念主不错催告债权东说念主在合理期限内给予开心，债权东说念主未作暗示的，视为不开心。”这一公法的立法宗旨在于尽快扫尾债务东说念主与第三东说念主签订的债务承担合同着力的省略情气象，在不影响债权东说念主利益的情况下灵验臆造债务承担着力待定的时辰。可见，债务东说念主与第三东说念主签订的债务承担合同，在未经债权东说念主开心前，其着力应为待定气象。上述第三种不雅点照旧超出璧还务承担限制，已不是单纯的债务漏洞着力问题。17.债权东说念主开心是债务漏洞合同的奏效要件照宿债务漏洞合同对债权东说念主的奏效要件？《民法典》第五百五十一条公法债务漏洞需要经过债权东说念主的开心，但该条并未明确债权东说念主开心是债务漏洞合同的奏效要件照宿债务漏洞合同对债权东说念主的奏效要件。对此有不同不雅点。一种不雅点以为，债权东说念主开心仅仅债务漏洞合同对债权东说念主的奏效要件，即使债权东说念主阻隔承认该合同，该合同对债权东说念主固然抗争不了，但在债务东说念主和承担东说念主之间则照旧发奏着力，债务照旧漏洞给承担东说念主，债务东说念主在清偿债务之后，不错向承担东说念主意见权益。另一种不雅点以为，债权东说念主开心是债务漏洞合同的奏效要件，而非债务漏洞合同对债权东说念主的奏效要件。事理是：其一，在债权东说念主阻隔开心债务漏洞的情况下，仍然承认债务漏洞合同在债务东说念主和承担东说念主之间灵验，意味着在债务东说念主和承担东说念主之间，债务东说念主不再负有向债权东说念主清偿的义务，而是承担东说念主负有向债权东说念主清偿的义务。但承担东说念主承担的该项债务却因债权东说念主不予认同而对债权东说念主不奏着力，承担东说念主若硬要向债权东说念主清偿，债权东说念主又阻隔受领，则承担东说念主的所谓债务莫得任何积极的价值，债务东说念主对债权东说念主仍然负有债务。这在客不雅上抵赖璧还务照旧漏洞的后果。其二，债务和债权系对立的长入体，两者共存共一火，阑珊任何一个，另一个不会存在，或者说莫得价值。在债权东说念主起程点阻隔开心债务漏洞，过后又对承担东说念主的履行阻隔受领的情况下，承担东说念主所承担的“债务”履行上并无对应的债权，从骨子的真理上讲，承担东说念主无债务可负。咱们赞同第二种不雅点。18.债权东说念主事前开心债务漏洞的，债务转蓦的是否仍需见知债权东说念主才能对债权东说念主发奏着力？债权东说念主对于债务漏洞的开心是需受领的单方真理暗示，债权东说念主的开心不仅不错在收到债务东说念主或者第三东说念主（债务承担东说念主）的见知时暗示追尊，也不错事前作念出授权。因此，债权东说念主开心也不错事前作出。但是，债权东说念主事前开心仅等同于要约，为保护债权东说念主的利益，债务漏洞仍需要见知债权东说念主才能对债权东说念主发奏着力。债务东说念主或第三东说念主（债务承担东说念主）向债权东说念主发出债务漏洞见知，等同于对债权东说念主的要约作出的承诺。至此见知后，债务漏洞方可对债权东说念主发奏着力。19.债权东说念主对债务漏洞暗示开心的正当方式有哪些？单纯的千里默是否不错视为债权东说念主开心？当作真理暗示，债权东说念主对于债务漏洞的开心，须按照《民法典》第一百四十条公法的方式作出。凭证该条公法，债权东说念主的开心不错是昭示的方式，也不错是默示的方式。债权东说念主的开心原则上必须以昭示的方式作出。《民法典》第五百五十一条第二款公法：“债务东说念主或者第三东说念主不错催告债权东说念主在合理期限内给予开心，债权东说念主未作暗示的，视为不开心。”从该要求公法来看，在债务漏洞的情形下，债权东说念主的开心应当通过昭示或者通过行为等积极的方式作出，比如债权东说念主向新债务东说念主为催告、诉讼，见知新债务东说念主对债权进行移转，在新债务东说念主歇业时报告歇业财产，受领新债务东说念主的给付或者对新债务东说念主其他联系债务的行为暗示开心等。若是债权东说念主未作出任何暗示，则视为不开心。《民法典》第一百四十条第二款公法：“千里默只须在有法律公法、当事东说念主商定或者合恰当事东说念主之间的交往习惯时，才不错视为真理暗示。”据此，若是债权东说念主对债务漏洞恳求开心未作出任何暗示，即既未昭示其真理，也弗成借其他事实推知其真理的，属于千里默，不组成对债务漏洞的开心。单纯的千里默只须在有法律公法、当事东说念主商定或者合恰当事东说念主之间的交往习惯时，才不错被视为债权东说念主开心。20.债务东说念主或第三东说念主（债务承担东说念主）能否公法债权东说念主即是否开心债务漏洞作出复兴的期限？在债权东说念主开心之前，债务漏洞合同对债权东说念主不发奏着力。为幸免债务漏洞的着力久悬未定，债务东说念主或者第三东说念主（债务承担东说念主）不错在恳求债权东说念主开心时公法债权东说念主即是否开心作出复兴的合理期限。债权东说念主落伍不为复兴的，基于保护债权东说念主利益的议论，即应视为不开心。《民法典》第五百五十一条第二款明确公法：“债务东说念主或者第三东说念主不错催告债权东说念主在合理期限内给予开心，债权东说念主未作暗示的，视为不开心。”债权东说念主虽未明确作出开心的真理暗示，但其主动向承担债务的第三东说念主恳求履行债务的，应视为开心。本文参考文件：

①最妙手民法院民法典贯彻实施行状指示小组编订：《中国民法典适用大全·合同卷（一）》，东说念主民法院出书社2022年版；

②朱广新、谢鸿飞主编：《民法典评注：合同编·通则2》（中国社会科学院法学商讨所民法典商讨丛书），中国法制出书社2020年版；

③王利明主编：《中国民法典评注·合同编（一）》，东说念主民法院出书社2021年版；

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④中国审判表面商讨会民事审判表面专科委员会编订：《民法典合同编条规默契与司法适用》，法律出书社2020年版；

⑤黄薇主编：《中华东说念主民共和国民法典合同编释义》（中华东说念主民共和国法律释义丛书），法律出书社2020年版；

⑥王利明主编：《中国民法典释评·合同编·通则》，中国东说念主民大学出书社2020年版；

⑦王利明主编：《民法》（第九版）（下册），中国东说念主民大学出书社2022年版；

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⑧王利明、杨立新、王轶、程啸著：《民法学》（第六版），法律出书社2020年版；

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⑨李永军主编：《中国民法学·第三卷·债权编》，中国民主法制出书社2022年版；

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⑩崔建远著：《合同法（第四版）》，北京大学出书社2021年版；

⑪李永军主编：《民法典合同编法律适用与案例指引》，中国民主法制出书社2022年版；

⑫王利明、杨立新、王轶、程啸著：《民法学（第六版）》，法律出书社2020年版；

⑬崔建远、陈进著：《债法总论》，法律出书社2021年版；

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⑭韩世远著：《合同法学（第二版）》，高级阐发出书社2022年版；

⑮王利明著：《合同法通则》，北京大学出书社2022年版；

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⑯李永军著：《合同法（第六版）》，中国东说念主民大学出书社2021年版；

⑰王利明著：《合同法（第二版）》（上册），中国东说念主民大学出书社2021年版；

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⑱梁慧星著：《合同通则教材》，东说念主民法院出书社2021年版；

⑲杨立新著：《合同法》，法律出书社2021年版。

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